В связи с опубликованием федерального закона, который вводит ряд существенных изменений в правовое регулирование деятельности ООО (обществ с ограниченной ответственностью), в настоящем Меморандуме мы доводим до Вашего сведения краткое описание основных изменений, а также порядок вступления их в силу и приведения в соответствие учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесен ряд существенных изменений в правовое регулирование, касающееся обществ с ограниченной ответственностью (далее – «общество»). Изменения внесены в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года N 4462-I, Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Ниже изложено краткое описание основных изменений:
1) Определение. Согласно уточненному определению обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Таким образом, в новом определении общества понятие вклада исключается.
2) Учредительные документы. Из числа учредительных документов общества исключен учредительный договор (договор об учреждении общества) – учредительным документом будет только устав общества. Тем не менее, при создании общества учредительный договор подлежит заключению в простой письменной форме, хранится в обществе и впоследствии будет являться подтверждением полномочий соответствующих участников на распоряжение долями.
3) Уставный капитал. Минимальный размер уставного капитала закреплен в твердой сумме (10 000 рублей) и больше не зависит от величины минимального размера оплаты труда.
4) Ответственность учредителей. Учредители общества теперь несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации, при этом, если общее собрание участников одобрит действия учредителей, то такую ответственность несет само общество.
5) Выход из общества. Ограничена возможность выхода участников из общества, а именно такой выход возможен (независимо от согласия других участников или общества) если это предусмотрено уставом общества. Решение о внесении соответствующих изменений в устав до 1 января 2010 года принимаются большинством в ¾ голосов участников общества, а после этой даты - единогласно.
6) Преимущественное право. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене. При этом такая заранее определенная уставом цена может быть установлена в уставе в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена должна быть одинаковой для всех участников общества. Решение об утверждении изменений в устав, касающихся установления заранее определенной цены и порядка ее определения принимаются всеми участниками общества единогласно, а решение об исключении таких положений из устава - большинством в 2/3 голосов участников. Также уставом может быть предусмотрена возможность воспользоваться преимущественным правом частичной покупки, то есть не всей доли или не всей части доли, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после реализации указанного права частичной покупки обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом. Кроме того, внесены изменения в процедуру реализации преимущественного права на приобретение доли участника, продаваемой третьему лицу. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество. Установлено, что такая оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Заявления участников общества об отказе от использования ими преимущественного права теперь также должны поступать в общество.
7) Отчуждение/залог доли. Сделка, направленная на отчуждение или залог доли или части доли в уставном капитале общества, теперь потребует нотариального удостоверения. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
8) Переход прав на долю. Доля или часть доли в уставном капитале общества будет переходить к ее приобретателю не с момента получения обществом уведомления об отчуждении доли, а с момента нотариального удостоверения сделки, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующих изменений. При этом в случае нотариального удостоверения сделки нотариус уведомляет общество о совершенной сделке и в течение 3-х дней самостоятельно формирует и направляет в регистрирующий орган пакет документов на государственную регистрацию изменений в учредительные документы общества. Общество может быть уведомлено одной из сторон по сделке, если стороны об этом договорятся, и в таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.
9) Подтверждение полномочий. При нотариальном удостоверении сделки нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю. Данные полномочия подтверждаются: (i) нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом; либо (в случаях получения доли в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения) соответственно документом о переходе доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме; либо решением о создании общества единственным учредителем; либо нотариальной копией договора об учреждении общества; а также (ii) выпиской из ЕГРЮЛ. При нотариальном удостоверении сделки нотариус будет проставлять на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.
10) Сроки выплаты участнику действительной стоимости доли. В дополнение к общему годичному сроку для выплаты обществом участнику действительной стоимости его доли или части доли теперь предусмотрен специальный срок в три месяца, который применяется, в том числе, при выходе участника из общества.
11) Список участников. Общество должно будет вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.
12) Управление в обществе. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общества, которые не могут быть переданы другим органам управления обществом, определяются уставом. Уставом общества может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества образование исполнительных органов общества (Генеральный директор, Правление) и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение управляющего и условий договора с ним. При этом передача полномочий управляющему более детально регламентирована и может быть осуществлена обществом в силу закона (ранее такая возможность должна была быть прямо предусмотрена в уставе общества). Кроме того установлено, что протоколы общих собраний участников должны направляться каждому участнику в течение десяти дней после составления.
13) Одобрение сделок. Внесены изменения в основания и порядок одобрения сделок с заинтересованностью и крупных сделок. Так, например, предоставляется возможность заранее одобрить сделку с заинтересованностью, которая будет совершена обществом в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности, с указанием предельной суммы, на которую такая сделка может быть совершена.
14) Аффилированные лица. Аффилированные лица общества обязаны уведомить общество в письменной форме о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение 10 дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале общества предоставляют право распоряжаться более чем двадцатью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества. В случае, если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее предоставления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
15) Слияние/присоединение. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества. При слиянии обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются. При присоединении общества подлежат погашению:
• принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;
• доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;
• доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
• принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.
16) Преобразование. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а не только в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.
17) Информация в едином государственном реестре юридических лиц. В едином государственном реестре юридических лиц будут учитываться следующие сведения об обществе: сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования. Орган, осуществляющий государственную регистрацию, одновременно с регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ в целях приведения их в соответствие, вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании их учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений.
Вступление в силу изменений.
Федеральный закон, согласно которому вводятся соответствующие изменения, вступает в силу с 1 июля 2009 года. Со дня вступления в силу данного закона уставы и учредительные договоры обществ, созданных до до 1 июля 2009 года, применяются в части, не противоречащей Гражданскому Кодексу РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции указанного Федерального закона, до приведения их в соответствие с принятыми изменениями.
Учредительные договоры обществ теряют силу учредительных документов общества с 1 июля 2009 года.
Приведение в соответствие.
Уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года, должны быть приведены в соответствие с изменениями, введенными указанным Федеральным законом, в срок до 1 января 2010 года.
